性别中移动否认限制号

跨性别者性别认同的法律承认中国相关法律和政策的评估报告引用格式:联合国开发规划署和中华女子学院(2018).
跨性别者性别认同的法律承认:中国相关法律和政策的评估报告本出版物所表达的观点均为作者的观点,并不一定代表联合国,包括联合国开发计划署或联合国会员国的观点.
联合国开发计划署不能保证本报告所包含的数据的准确性.
在本报告的任何地图上所示的边界、颜色、面额和其他信息,并不代表联合国开发计划署对任何领土的法律地位或该边界的认可或接受的任何判决.
联合国开发计划署与社会各阶层合作,帮助建设有抵御灾害能力的国家,并推动和维持增长,提高每个人的生活质量.
在超过170个国家和地区开展发展援助,提供全球视野和当地见解,帮助增强所有人的权能和建设有韧性的国家.
COPYRIGHTUNDP2018联合国发展规划署地址:中国北京亮马河南路2号邮编:100600邮箱:registry.
cn@undp.
org网址:www.
cn.
undp.
org本出版物已翻译成英文.
英文版和中文版之间有任何不一致或歧义之处,以中文文本为准.
跨性别者性别认同的法律承认中国相关法律和政策的评估报告2目录前言4致谢6缩写8术语9摘要10第1节绪论131.
1研究背景与目的131.
2研究范围141.
3研究方法141.
4信息收集的局限15第2节中国关于人权保障的法律和政策162.
1中国法的层级和制定主体162.
2宪法关于人权的规定172.
3《国家人权行动计划》17第3节变更性别标记和姓名183.
1变更性别标记和姓名的相关规定183.
2变更性别标记和姓名相关规定的影响19第4节中国与跨性别者医疗相关的规定及其实施状况214.
1对跨性别者的病态定性214.
2申请性别肯定手术的条件234.
3性别重置手术的医疗资质254.
4性别肯定手术的医护规范264.
5性别肯定手术和激素药品的费用承担273第5节与跨性别者就业相关的规定及其实施状况285.
1平等就业禁止性别歧视的规定285.
2禁止性骚扰条款295.
3女职工特殊劳动保护规定295.
4平等就业禁止性别歧视条款的实施状况30第6节与跨性别有关的其他规定及其实施状况346.
1与跨性别者教育相关的规定及实施状况346.
2禁止暴力伤害的规定及实施状况356.
3媒体内容相关政策366.
4关于强奸罪与强制猥亵罪的规定376.
5关于婚姻家庭与生育收养的规定386.
6关于公共服务的规定39第7节法律和政策倡导407.
1在立法层面407.
2在政策层面427.
3在实施层面43参考文献44附录:46一:关键会议的参与者46二:相关法律、政策条款47三:文献综述57四:比较2009年《变性手术技术管理规范(试行)》和2017年《性别重置技术管理规范》604前言跨性别者在中国面临着巨大的挑战.
法律承认与保护的缺乏使他们更容易受到伤害和被边缘化.
社会对跨性别者的污名与歧视也在许多学校和高校,企业和公共部门时常显现.
《跨性别者性别认同的法律承认——中国相关法律和政策评估报告》为把跨性别者纳入中国法律和政策提供了重要基础.
该报告提出了具体的建议和行动,以促进跨性别者的性别认同法律承认和法律保护.
这些建议一旦实现,将为跨性别人群获得教育、就业、医疗和其它公共服务提供有利环境.
该报告还强调通过跨性别者社群的努力和倡导,提供新的平台以促进跨性别者的包融,及加强各部门之间的合作.
"2030年可持续发展目标"的实现需要通过综合的方式,其中,减少性别不平等和为弱势群体赋权在实现可持续发展目标上起着至关重要的作用.
我相信,该报告将为满足性与性别少数人群等弱势和被边缘化群体的需求提供强大的助力,确保他们成为社会的平等一员,并让他们得到保护并免受任何形式的暴力和歧视,进而实现中国2030年"不让任何人落后"的承诺.
文霭洁联合国开发计划署驻华代表处国别主任52016年,笔者作为学者兼律师,基于对性别平等法制的长期推动以及对LGBT群体平等权益的关注,有幸参与UNDP《跨性别者性别认同的法律承认——亚洲各国法律和政策研究》项目,撰写了《跨性别者性别认同的法律承认——中国相关法律和政策的评估报告》.
文中描述了中国法律框架以及所有与此主题相关的法律和政策条款,但遗憾的是迄今为止,尚无"跨性别"一词,亦无判决书使用"跨性别"一词.
中国对跨性别者性别认同的法律承认的最新规定仍然仅限于政策层面:《性别重置技术管理规范(国卫办医发〔2017〕7号)》,且条件十分苛刻——必须做完性别肯定手术才能修改身份证上的性别,并要求"提供已告知直系亲属拟行性别重置手术的相关证明"、"年龄大于20岁"且"未在婚姻状态".
此类规定曾导致渴望变性者由于无力支付巨额手术费、直系亲属不同意等无法满足此条件而无奈选择自残却仍然不能改变性别的悲剧.
这是包容性发展的根本障碍,因为它触及了跨性别者生活与工作的诸多领域,是实现其他基本人权的基础.
在撰写本报告的过程中,笔者以律师身份代理了小C诉其雇主的就业歧视案并获得胜诉.
终审判决首次宣告:"不应当因个人性别认知和性别表达,使劳动者在就业过程中受到差别对待.
……个人的性别认同、性别表达属于一般人格权的保护范围,对他人的性别认同及性别表达应当予以尊重.
"本报告引述了该案,因为小C的性别认同由于未做变性手术而得不到法律承认,才导致小C性别认同与性别表达与其身份证标注的性别不一致而被辞退.
对小C等人的深入访谈印证了中国存在跨性别群体的呼声被漠视的现实,跨性别群体希望能像阿根廷、丹麦、马耳他、爱尔兰、挪威、法国、瑞典、英国等国家和地区那样,无需经过变性手术即可改变身份证上的性别.
法律性别承认是实现跨性别群体人权得到全面保障目标的漫长征程中的重要一步.
但愿本报告能促进中国相关法律和政策的进步,促使跨性别群体的人权得到全面的保障.
刘明辉中华女子学院教授前言6致谢《跨性别者性别认同的法律承认——中国相关法律和政策的评估报告》是由联合国开发计划署(UNDP)和中华女子学院共同完成.
经由这份报告,我们希望能够系统地分析中国有关性别承认的法律、法规和政策.
报告的作者为中华女子学院刘明辉教授.
项目组成员张婷婷和徐雅莹提供了支持.
项目组希望感谢同语主任徐玢、小树苗创始人廖爱晚和耶鲁大学中国法律研究中心白茜娴(SiodhbhraParkin)为本报告撰写提供的建议、编辑和翻译支持.
方承启和吴可可提供了报告中文版本的校对支持.
特别感谢JackByrne和EszterKismodi在法律政策评估工具的使用上提供的指导及在研究与撰写报告过程中提供的支持;同样也特别感谢亚太跨性别网络(APTN)的人权和倡导官员CiananRussel为报告提供了技术审阅.
UNDP曼谷区域中心LGBTI与人权项目顾问JensenByrne为本报告提供了宝贵意见,AndyQuan和曼谷区域中心的研究助理AngelTreesaRoni及NicholasZinter提供了编辑支持.
项目组还希望感谢以下所有参与了相关的社群咨商会议并提供了技术审阅和具体建议的组织:学术机构:·中国政法大学·中华女子学院·北京大学·中国人民大学社群组织·北京纪安德咨询中心·北京同志中心·同语(北京)·同志权益促进会(广州)·沈阳爱之援助·新疆天同公益·亚洲促进会·亚太跨性别网络(APTN)7国际组织:·美国律师协会·联合国艾滋病规划署(UNAIDS)·国际劳工组织(ILO)·美国疾控中心本报告的形成受益于UNDP于2016年3月2日和2016年7月19日在中国北京举办的两次"性别认同承认专家圆桌会议".
在第一次圆桌会议期间,来自跨性别社群的参与者和法律专家提供了关于中国的法律政策及其对跨性别人群影响的宝贵见解.
第二次圆桌会议则为与会者提供了对报告初稿、主要发现和建议草案提出意见的机会.
UNDP曼谷区域中心的HIV、人权与治理项目政策主任司马杰(EdmundSettle)、项目专家KatriKivioja和UNDP中国SOGIE及HIV项目负责人杨震(JamesYang)支持和协调了本报告的撰写工作.
《跨性别者性别认同的法律承认——中国相关法律和政策的评估报告》是UNDP和亚太跨性别网络(APTN)联合发起的区域性项目的一个部分.
这份区域性报告评估了孟加拉国、中国、印度、尼泊尔、巴基斯坦、菲律宾和泰国等国关于性别法律承认的法律、法规和政策.
亚太跨性别网络(APTN)在印度尼西亚和马来西亚进行了同样的研究.
这份区域性报告可以通过本网站获取:http://www.
asia-pacific.
undp.
org/content/rbap/en/home/library/democratic_governance/hiv_aids/legal-gender-recognition--a-multi-country-legal-and-policy-revie.
html联合国开发计划署通过UNDP亚洲同志项目对本报告的撰写提供了支持.
亚洲同志项目这一区域项目旨在解决基于性取向、性别认同或间性人身份的不平等、暴力和歧视,同时促进健康服务和社会服务的普及.
通过政府、民间组织、区域性机构和其它利益相关方的合作促进LGBTI人群的社会融合.
亚洲同志项目认识到,LGBTI人群处于高度边缘化状态,并因其不同的性取向、性别认同和性别表达而面临各种形式的污名和歧视.
该项目得到了UNDP、瑞典驻曼谷大使馆、美国国际开发署和相信爱基金(香港)的支持.
致谢8缩写缩写英文中文APTNAsiaPacificTransgenderNetwork亚太跨性别网络CCMDChineseClassificationofMentalDisorders中国心理疾病分类标准CEDAWConventionontheEliminationofallformsofDiscriminationAgainstWomen消除对妇女一切形式的歧视公约CNYChineseYuan中国货币单位(元)HPPHealthPolicyProject健康政策项目ICDInternationalClassificationofDiseasesandRelatedHealthProblems国际疾病分类LGBTILesbian,Gay,Bisexual,TransgenderandIntersexpeople女同性恋,男同性恋,双性恋,跨性别者和间性人LGRLegalgenderrecognition性别法律承认MCAMinistryofCivilAffairsofPeople'sRepublicofChina中华人民共和国民政部MOEMinistryofEducationofPeople'sRepublicofChina中华人民共和国教育部MOHRSSMinistryofHumanResourcesandSocialSecurityofPeople'sRepublicofChina中华人民共和国人力资源和社会保障部MOJMinistryofJusticeofPeople'sRepublicofChina中华人民共和国司法部NHCNationalHealthCommissionofPeople'sRepublicofChina中华人民共和国国家卫生健康委员会NPCNationalPeople'sCongress全国人民代表大会NPCSCStandingCommitteeoftheNationalPeople'sCongress全国人民代表大会常务委员会OGIOpengovernmentinformation政府信息公开RTLRe-educationthroughlabour劳动改造SDGSustainableDevelopmentGoals可持续发展目标SOGIESexualorientationandgenderidentityandexpression性倾向、性别认同、和性别表达UNDPUnitedNationsDevelopmentProgramme联合国开发计划署WHOWorldHealthOrganization世界卫生组织WPATHWorldProfessionalAssociationforTransgenderHealth世界跨性别人士健康专业协会9术语英文中文备注Gender-affirmingsurgeries性别肯定手术改变身体性征、以支持跨性别者性别认同的手术.
Genderexpression性别表达一个人向外界传达性别,例如中性、男性和/或女性的方式.
可通过外观形象(包括服装、发型和化妆品的使用)、与他人互动时的举止、说话方式以及行为模式来完成.
Genderidentity性别认同一个人内在的关于自己是男性、女性、其他某种性别、或多种性别的混合、或无性别的感受.
每个人都有某种性别认同,但性别认同未必与其出生时的指派性别一致.
Legalgenderrecognition性别认同的法律承认法律承认个人所认同的性别身份,在公开注册和关键证件上予以标注,并保护相关权益.
变更性别可能涉及行政和法律程序,并由法律承认.
Sexreassignmentsurgery性别重置手术《性别重置技术管理规范》(2017年版):本规范所称性别重置技术,是指通过外科手段(组织移植和器官再造)使手术对象的生理性别与其心理性别相符,即切除原有的性器官并重建新性别的体表性器官和与之相匹配的第二性征的医疗技术.
Sexreconstructionsurgery性别重建/再赋手术性别肯定手术的旧称,国内通称变性手术.
Sexualorientationandgenderidentityandexpression性倾向、性别认同、和性别表达性倾向是指被某个或某几个性别性吸引.
性别认同和性别表达则是涉及人们如何认同和表达自己的性别的概念.
Transgender跨性别性别认同异于指派性别(即出生时基于生理特征被指派的性别,或身份证上登记的性别)的人.
一部分跨性别者会对身体进行医学干预来使他们的指派性别与性别认同一致.
Transgenderman(Femaletomale)女跨男指性别认同为男性的跨性别者(原生性别为女,性别认同为男)Transgenderwoman(Maletofemale)男跨女指性别认同为女性的跨性别者(原生性别为男,性别认同为女)Transsexual变性人性别认同异于原生性别、并且希望或已经通过医学干预改变身体性征的人.
术语10摘要联合国开发计划署支持的《跨性别者性别认同的法律承认——中国相关法律和政策的评估报告》属于在亚太地区其它八个国家同期开展的同类项目之一.
1本项目开创性与挑战性并存.
项目研究领域包括中国跨性别者(包括女跨男、男跨女和性别酷儿等)性别认同的法律承认及保障相关人权的法律和政策的条款及其实施状况、仲裁裁决和法院判决,在某些领域的相关法律和政策的现状及其对跨性别者的影响.
本报告试图试图完成以下目标:1)界定中国法律的层级和制定主体;2)指出和评估可适用于跨性别者的关于保障人权的宪法及其它法律条款和政策规定;3)结合3个跨性别判例,评析中国与跨性别相关的法规及其实施状况;4)就如何改善上述法律与政策的实施提出具体意见.
项目组有如下发现:在法律性别身份方面,中国跨性别者可以进行性别和姓名的变更,但必须以完成变性手术为前提.
其次,学校、大学和其他教育机构无权更改跨性别者文凭上标注的性别,导致许多跨性别者难以证明自己是该文凭的持有人,从而影响其深造、就业与晋升.
由于相关政策设计的不合理性,跨性别者在转换法律性别身份上面临重重困难.
例如,政策要求跨性别者必须出具所在机关、团体、学校、企事业单位等的人事部门准予变性的证明,导致跨性别者面临要么被迫出柜、面临就业歧视,要么知难而退、无奈推迟或放弃性别转换的风险.
在医疗服务方面,中国医疗机构将变性手术申请人认定为"易性病患者",要求患者必须提供充足材料并满足十分苛刻的条件才能接受性别重置手术,其中要求患者提供已告知直系亲属拟行变性手术的相关证明,导致一些急于变性而得不到家人支持的跨性别者自伤自残、危及生命.
此外,还要求申请变性手术者必须"年龄大于20岁,是完全民事行为能力人",这与《民法通则》规定的年满18岁即属于完全的民事行为能力人(成年人)相悖.
要求提交"无在案犯罪记录证明"的规定存在"犯罪前科歧视".
在就业方面,虽然多部法律有禁止就业性别歧视的规定,但这些法律呈现出碎片化特征,没有明确保护跨性别者的平等就业权.
多数跨性别者尤其是跨性别女性(男跨女)求职困难,一些人被迫从事性工作,除了承担与这种不被承认的就业形式相关的所有其他风险之外,还经常受到行政处罚和羞辱.
在教育方面,缺乏禁止校园歧视和暴力的条款,以及将多元性别知识纳入教材的规定,导致校园存在对跨性别者的歧视和欺凌等现象,部分跨性别者因此辍学.
1.
Bangladesh,China,India,Indonesia,Malaysia,Nepal,Pakistan,thePhilippinesandThailand.
UNDP,亚太跨性别网络(APTN)2017年12月.
《跨性别者性别认同的法律承认:一份多国的法律和政策的评估报告》.
这份报告可在此网站获得:http://www.
asia-pacific.
undp.
org/content/rbap/en/home/library/democratic_governance/hiv_aids/legal-gender-recognition--a-multi-country-legal-and-policy-revie.
html11在禁止暴力伤害方面,中国法律没有针对跨性别群体而做出的特别规定,跨性别者与其他自然人理论上适用同样的法律.
跨性别者遭受家庭暴力是常见的现象.
家庭暴力的受害人可以适用《中华人民共和国反家庭暴力法》.
与他人同居的跨性别者如果遭受家庭暴力,可以根据该法第37条维权,包括向公安局申请"告诫书"、向法院申请"人身安全保护令".
然而截止报告撰写日,尚无相关法律在跨性别人群中实施的案例出现.
在性侵害方面,自2015年11月1日《刑法修正案(九)》实施之日起,强制猥亵罪的受害人不再限于女性.
2这是一个进步,但强奸罪与性骚扰的保护对象仍然限于女性.
在辅助生殖方面,项目组发现主要参考文件《人类辅助生殖技术管理办法》将人类辅助生殖技术作为治疗不孕不育的医疗手段,其应用以合法生育为前提.
跨性别者只有在变性后与异性结婚,本人或配偶才有接受人类辅助生殖技术的法学意义上的资格.
除此之外,相关文件不允许任何未婚人士(包括跨性别者)获得辅助生殖技术的帮助.
在强制矫治方面,中国法律与政策并未禁止对跨性别者性别认同及表达的强制矫治行为,一部分跨性别者3被家人强制送进医院或其他机构接受矫正治疗、失去自由;在公共服务方面,现行法律与政策也未规定公共服务应当满足跨性别者的需求,从而导致跨性别者在公共场所如厕、在救助站住宿等均陷入困境.
基于上述发现,项目组提出如下建议:立法建议:联合颁布法规,为希望获得性别重置手术和其他治疗的跨性别者消除不必要的医疗障碍(国家卫生健康委员会和公安部).
立法确认自然人的性别及姓名自主决定权,不再将接受变性手术作为改变身份证性别的前提;修改医疗保险规定,将性别重置手术及其它跨性别健康服务纳入医保支付范围;制定跨性别健康服务标准;推动反就业歧视的专门立法,明确指出"禁止性别歧视条款"中的"性别"涵盖跨性别者;修订相关制度,允许代孕及跨性别者接受人类辅助生殖技术服务(例如《人类辅助生殖技术管理办法》,中华人民共和国卫生部2001年14号令).
政策建议:修订相关政策避免任何机构和个人对跨性别者的强制矫治(国家卫生健康委员会);2.
修正案(九)后,刑法第二百三十七条规定:以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱他人的,处五年以下有期徒刑或者拘役;聚众或者在公共场所当众犯前款罪的,处五年以上有期徒刑.
3.
据研究过程中所访谈的跨性别者透露.
摘要12复核和修改毕业证书、学位证书和其他文件中的性别标注,消除歧视跨性别学生的现象.
或允许在官方文件上更改性别和名字.
如果跨性别者在性别重置之前,已经被授予了记载有原本的性别信息的文凭,则应授予学校和教育机构有权根据个人的申请在这些文件上更改性别和姓名信息(教育部);评估和建立全面的反对针对跨性别者的校园霸凌的政策(教育部);引入性别中立的公共厕所(民政部);通过相关规定和培训要求执法者尊重跨性别者自我的性别认同及其表达(司法部).
执法建议:建全法律、政策评估机构,筛查现行法律与政策中带有性别歧视的条款,并通过向跨性别社群征集意见修订相关法律和政策;鼓励起草新的法律、政策和修订现行法律和政策以实现尊重和保护跨性别者权益;同时推广公私企业的良好实践,在全社会营造一种包容、尊重、理解、互助、共享改革开放成果的氛围.
给非政府组织的建议:通过影响性诉讼引起社会关注跨性别者权益;参与和支持提升关于跨性别议题认识的教育,以期减少社会各界对跨性别人群的污名.
13第1节绪论1.
1研究背景与目的1.
1.
1研究背景在法律面前自决和被承认是人人(包括跨性别者)享有的基本权利.
但是,跨性别者的权利在全球,亚太地区和中国持续受到侵犯和不被尊重.
本报告研究了中国目前关于跨性别者性别认同承认及其他相关的法律和政策.
在"日惹原则"4起草十数年之后,距离实现跨性别者的权利被尊重的目标仍有许多工作需要完成.
此外,"不让任何人掉队"的承诺是2015年联合国通过的可持续发展目标(SDGs)5的一个重要特点.
尽管SDGs中没有特别提及跨性别者,联合国致力于确保SDGs能使全球的所有人受益,特别是包括跨性别者在内的边缘化群体.
本报告由"亚洲同志"项目6支持.
此区域性项目旨在解决基于性取向,性别认同,性别表达或性别特征的不平等,暴力和歧视,并促进在亚太地区的卫生健康和社会服务.
2013年,"亚洲同志"项目7在中国北京举行全国论坛8.
这个对话旨在回顾中国女同性恋,男同性恋,双性恋,跨性别者和间性人(LGBTI)面临的法律和社会环境.
在此次论坛中,跨性别参与者确定的主要挑战之一,是缺乏法律性别承认或改变官方文件以反映其性别认同的能力.
跨性别者的法律性别认同作为一个基本的人权问题在亚洲其他国家和区域性论坛中重复出现9.
为了回应这一确定的需求,"亚洲同志"项目启动了为该地区的跨性别人士开展的多国性别认同法律研究.
本报告是九个国家的具体报告之一10,是此多国项目的一部分.
这九个国家的具体报告为一区域性政策提供材料,以检验区域性和国际范围内的性别法律承认情况11.
中国研究团队是由刘明辉教授与硕士研究生张婷婷和徐雅莹组成,她们在中国LGBTI社群和UNDP的支持下撰写了此国别报告.
124.
"日惹原则"(关于在性取向和性别认同方面适用国际人权法的原则)反映了所有国家都必须遵守的有关性取向和性别认同问题的现行有约束力的国际人权法;国际法学家委员会(ICJ)(2007年)日惹原则——关于在性取向和性别认同方面适用国际人权法的原则.
5.
SDGs(SustainableDevelopmentGoals)以千年发展目标为基础(2000-2015),旨在"改变我们的世界"并实现2030年可持续发展议程的17个目标、169项具体目标.
6.
亚洲同志项目(BeingLGBTIinAsia)是联合国开发计划署,瑞典驻曼谷使馆,以及美国国际开发署的区域性合作项目.
7.
当年,亚洲同志项目英文名更名为BeingLGBTIinAsia以反映将间性人的福祉纳入项目工作范围.
8.
联合国开发计划署,美国国际开发署(2014)亚洲同志:中国国别报告曼谷.
这份报告可以在以下网页找到:http://www.
undp.
org/content/undp/en/home/librarypage/hiv-aids/-being-lgbt-in-asia--china-country-report.
html9.
国别会议分别在柬埔寨,中国,印度尼西亚,菲律宾,蒙古,尼泊尔,泰国和越南举行.
各国的会议分别促成一份国别报告,以及随后的区域性会议和区域报告.
这些报告可以在以下网页找到:http://www.
asia-pacific.
undp.
org/content/rbap/en/home/operations/projects/overview/being-lgbt-in-asia.
html10.
印度,孟加拉国,巴基斯坦,尼泊尔,中国,菲律宾和泰国等.
11.
UNDP,亚太跨性别网络(APTN)2017年12月.
《跨性别者性别认同的法律承认:一份多国的法律和政策的评估报告》.
这份报告可在此网站获得:http://www.
asia-pacific.
undp.
org/content/rbap/en/home/library/democratic_governance/hiv_aids/legal-gender-recognition--a-multi-country-legal-and-policy-revie.
html12.
所咨询的本国专家名单见一和二.
第1节绪论141.
1.
2研究目的本报告的目标是阐明中国目前有关规范跨性别人群(包括跨性别男性,跨性别女性,性别酷儿等13)的法律,政策和实践.
本报告评估的法律和政策包括管理性别认同和保护人权的法律和政策.
本报告考虑了广泛的法律和其他材料,包括法律和政策的具体规定以及随附的实施条例;行政裁决;司法裁决;证明现行法律和政策存在缺陷的证据;以及它们对中国跨性别人群的累积影响.
本报告全面检视影响跨性别人士生活和经历的中国法律,法规和其他法规政策中的所有规定.
本报告同时提供了关于法律和政策的实施及其对跨性别者(通常在更广泛地谈及性取向和性别认同少数群体时提及)影响的分析.
本报告的撰写目的是希望通过呈现中国法律和政策如何对待跨性别公民,以激励多方利益相关者之间开展对话,并最终改革这些法律和政策,以便更好地保护跨性别者群体的成员.
因此,报告力求全面改善跨性别者的生活环境,并鼓励发展平等、接纳、尊重、理解和多元化的社会.
1.
2研究范围项目组评估目前的法律、政策和实施情况对跨性别者性别认同的承认在何种程度上符合人权标准,提出改进意见.
鉴于中国法律中尚无跨性别专门的内容,我们只能搜寻相关条文并研究其缺失.
现有部分政策直接涉及跨性别者,包括性别肯定手术的条件、更改身份证姓名、性别和号码、离婚等事项.
国内目前只见3例涉跨性别的判例,将会在接下来的部分具体讨论.
1.
3研究方法1.
3.
1文献研究和内容分析法项目组搜集、梳理了所有可能涉及跨性别者的关于跨性别者性别认同的法律承认及相关人权保障的中国法律和政策、仲裁裁决和法院判决.
项目组还研究了对他们的研究至关重要的行政裁决和司法裁决.
在前述研究成果的基础上,他们就内容进行了深入分析,以确定现有法律框架中跨性别人群的待遇与已经建立的人权标准之间的差异.
1.
3.
2多元利益相关方会议2016年1月26日,联合国开发计划署和国际劳工组织召开了中国性与性别少数群体就业歧视研讨会.
在这次会议上,联合国开发计划署向与会者通报了本项目的研究目标和预期成果,希望利益相关方提供本项目所需的信息.
社区代表表示支持研究团队,并向研究团队提供联系信息以开始与该领域的专家的广泛磋商.
2016年3月2日,联合国开发计划署为跨性别社区成员和组织,学术界和其他从事跨性别人权的团体召开会议讨论这一研究项目.
会议分享了项目的性质和目标等信息.
与会组织和个人通过这次会议评估了中国有关跨性别的法律和政策,并提供了他们自己关于相关法律和政策的感想.
利益相关者还提13.
本报告的研究范围不包括间性人人群,即"出生时具有的性别特征(包括生殖器、性腺和染色体模式)不符合男性或女性身体的典型二元概念的人".
(由联合国人权事务高级专员办事处定义)15供了报告所需的必要信息.
活动结束后,项目组获得了社群组织的支持和联系信息,并进行了广泛的磋商以作为其研究的一部分.
2016年7月19日,联合国开发计划署主办了第二次后续专家会议,并分享了本报告的副本以征求意见和反馈.
与会者包括跨性别人士和其他从事跨性别人权工作的人士,他们为报告的终稿提供了宝贵意见和具体建议.
1.
3.
3深度访谈项目组访谈了同语负责人徐玢,她分享了丰富的信息和资源.
此外,项目组还访谈了5位跨性别者各异的生活经验:小C、然然、陈敏、燕燕和圈姐14.
从这些访谈中,研究团队了解到跨性别人士在争取性别承认和表达方面的真实情况.
受访者也分享了他们获取性别肯定健康服务所涉及的繁琐过程的经验和感想,并指出了目前涉及性别法律承认和平等就业、社会保障和其他重要的国家服务的法律和政策的优点和缺陷.
1.
4信息收集的局限在中国的体系中,还没有具体提到跨性别人士的法律.
迄今为止,目前只有一项政策明确提及由国家卫生和计划生育委员会颁布的"跨性别"或"变性人",即《变性手术技术管理规范(试行)》15.
因此,项目组只能在一般与性别有关的法律和政策中寻找规定.
已有研究成果引用外国的法律条款较多,对于中国的相关法律与政策缺乏全面而系统的评估.
全国跨性别判例仅3个,且其中之一尚未审结.
除了缺乏主要材料外,还发现现有的研究成果存在对跨性别者的歧视与偏见.
例如,有位学者认为,虽然跨性别者不应当被视为异类排除,也当然享有抚养子女的平等权利,但在社会伦理价值及心理因素方面,这都可能给未成年子女带来一定影响.
因此,较为倾向于一般由未变性一方承担子女抚养,但存在不适宜抚养子女的情形例外.
鉴于明显缺乏主要资料,项目组建议未来的研究项目纳入对跨性别人口的数量分析,特别是他们与卫生保健系统的互动,以更全面地了解中国的跨性别社群.
14.
出于保护隐私的目的,部分姓名为化名.
15.
本文已被《性别重置技术管理规范》(见国卫办医发〔2017〕7号)所替代,于2017年2月14日被废止.
第1节绪论16第2节中国关于人权保障的法律和政策在中国的法律体系中,迄今尚无关于跨性别群体的专门法,甚至在所有法律条款中均无"跨性别"这三个字.
但理论上,中国所有关于人权保障的规定均适用于跨性别群体.
2.
1中国法的层级和制定主体根据《中华人民共和国立法法》的规定,中国法按照制定主体不同分级,由全国人民代表大会通过的宪法具有最高效力;由全国人民代表大会或其常务委员会通过的根据宪法制定的狭义的法律在全国范围有效;由国务院通过的行政法规也在全国范围有效;由地方省级人民代表大会通过的根据宪法、狭义的法律和行政法规制定的地方性法规在辖区有效.
规章分为部门规章和地方政府规章两种,部门规章是由国务院各部委根据上位法制定的,由主管部门在全国范围内施行;地方政府规章由有立法权的地方政府根据上位法制定,其效力仅限于该辖区.
中国的法的层级及制定主体见下图:中国法层级宪法全国人大全国人大及常务委员国务院省级人大及其常委会,省所在地的市和国务院规定的较大的市人大及其常委会国务院各部委、省级人民政府、省会所在地的市和国务院规定的较大的市政府法律行政法规地方性法规规章其中,下位阶法不能与上位阶法相抵触,新法优于旧法,特别法优于普通法.
在这个复杂的层次中,各种法律和政策均适用于跨性别者,本报告将详细讨论.
简单来说,这个法律和政策层次,明确了哪些法律对中国各个司法管辖区的跨性别者有影响.
例如,相关的地方规定只适用于这些地方的跨性别者,而宪法可适用于全国.
层次结构还说明了促进跨性别者权利的法律改革如何得到最大的效果:制定位阶更高的法律而使位阶较低或时间较早的不够进步的法律失效,可能更为容易.
据此,原卫生部于2001年发布的规章《人类辅助生殖技术管理办法》中禁止买卖配子、合子、胚胎与禁止实施代孕技术的规定不符合上位阶法的基本精神,应予废除.
因为自2016年1月1日起实施的《中华人民共和国人口与计划生育法》删去了《草案》中的"禁止买卖精子、卵子、受精卵和胚胎;禁止以任何形式实施代孕"的条款.
立法者的原意是为了使丧失生育能力的失独者(独生子女父母唯一17的孩子死亡)可以通过代孕途径获得亲子,但在客观上为跨性别者请人代孕留下了空间.
可见,通过较高层次的立法禁止歧视跨性别者,可以有效地改善跨性别群体的境遇.
2.
2宪法关于人权的规定《中华人民共和国宪法》(2004)第33条规定:凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民.
中华人民共和国公民在法律面前一律平等.
国家尊重和保障人权.
任何公民享有宪法和法律规定的权利,同时必须履行宪法和法律规定的义务.
其中的"国家尊重和保障人权"是2004年通过的《中华人民共和国宪法修正案》增加的内容.
中国立法与国际接轨,将"人权"纳入宪法保护的范畴.
遵循人权普遍性原则,当然涵盖跨性别者的人权.
2.
3《国家人权行动计划》2012年6月,国务院在完成《国家人权行动计划》(2009-2010年)的基础上,批准国务院新闻办公室公布《国家人权行动计划》(2012-2015年),决定采取积极措施,更有效地保障全体社会成员的工作权利、基本生活水准权利、社会保障权利、健康权利、受教育等权利.
提及"充分保障少数民族、妇女、儿童、老年人和残疾人的合法权益".
虽未特别提及跨性别等性与性别少数群体,但该计划涵盖跨性别者的人权.
2013年,中国政府在联合国接受普遍定期审议16,在回应"关于禁止基于性别认同和性倾向歧视"的建议时,中方表示此类保护措施已经存在.
但性与性别少数社群并未找到具体的"禁止基于性别认同和性倾向歧视"的条款.
项目组只能列举相关的规定,因为"人权一词表达了这样一种观念:一个人,仅因他是人,而不因其社会身份和实际能力(如出身、财产、才智、职位、机遇等等)就应该享有某些权利.
这些权利与他作为人的属性相伴随并因此是不可剥夺、不可转让的,只有否认某人是人才能否认某人应该享有这些权利.
"17"在米尔恩看来,一种经得起理性辩驳的人权概念不是一种理想意义上的概念,而是一种最低限度标准的概念.
基于这种概念,某些权利之所以被尊重,是因为它们是普遍的最低限度道德标准的要求.
"18对于中国政府的表态,我们可以理解为性与性别少数群体适用所有保障人权的法律和政策.
作为对中国政府发言的回应,联合国普遍定期审议推荐禁止任何形式的歧视,包括基于性取向的歧视和性别认同,此建议基于所有中国保护人权的法律和政策均适用于跨性别等性少数群体的推定.
第2节中国关于人权保障的法律和政策16.
普遍定期审议(UPR)是联合国人权理事会对所有193个联合国成员国的人权记录进行定期回顾的机制.
在这种机制下,联合国成员国每4.
5年审查对方的人权表现.
关于普遍定期审议的更多信息,请看http://www.
ohchr.
org/EN/HRBodies/UPR/Pages/BasicFacts.
aspx.
17.
[英]A.
J.
M.
米尔恩.
夏勇著,张志铭译:《人的权利与人的多样性——人权哲学》,北京:中国大百科全书出版社,1995年版,第218页.
18.
谭红:《人身权利的宪政之维》,济南:山东人民出版社,2009年版,第54页.
18第3节变更性别标记和姓名中国法律规定公民有"依照规定改变自己的姓名"的自由,但没有规定跨性别者有变更性别标记的自由.
公安部的文件规定将接受生殖器变性手术作为改变身份证性别的前提,并要求三级医院出具的性别鉴定证明和公证部门出具的公证书或司法鉴定部门出具的证明.
跨性别者在机关、团体、学校、企事业等单位工作的,还要出示所在单位组织人事部门准予变更的证明,其隐私权得不到保护.
跨性别者在改变身份证性别之后,要变更高等教育学历、学位证书上标注的性别,无法通过当地的学校或教育机构进行更改,且迄今也只有数个个例实现变更.
3.
1变更性别标记和姓名的相关规定3.
1.
1《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国民法通则》(1986)第99条规定:"公民享有姓名权,有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名,禁止他人干涉、盗用、假冒.
"但身份证的性别仅限于男、女两类,出生证明亦无二元之外的其他性别选项.
3.
1.
2《中华人民共和国居民身份证法》《中华人民共和国居民身份证法》(2003)第3条规定:"居民身份证登记的项目包括:姓名、性别、民族、出生日期、常住户口所在地住址、公民身份号码、本人相片、证件的有效期和签发机关.
公民身份号码是每个公民唯一的、终身不变的身份代码,由公安机关按照公民身份号码国家标准编制.
"由国家质量技术监督局批准发布,于1999年7月1日起实施的《公民身份号码国家标准》(GB11643-1999)规定:身份证号码中的顺序码(身份证第十五位到十七位)为同一地址码所标识的区域范围内,对同年、月、日出生的人员编定的顺序号.
其中第十七位奇数分给男性,偶数分给女性.
3.
1.
3公治〔2008〕478号和公治〔2002〕13l号批复公安部出台了两项规定,为地方公安对性别标记变更的管理提供指导.
根据公安部《关于公民变性后变更户口登记性别项目有关问题的批复》(公治〔2008〕478号)及《公安部关于公民实施变性手术后变更户口登记性别项目有关问题的批复》(公治〔2002〕13l号)的规定,跨性别者手术后进行性别标记变更需要向公安局提交的材料有:1.
申请人的书面报告;2.
《户口簿》、《居民身份证》(可能需要向申请人的原住地或原生家庭获取);3.
国内三级医院19(即最高级的医院)出具的性别鉴定证明和公证部门出具的公证书,或司法鉴定部门出具的证明;19.
根据原卫生部1989年公布的《综合医院分级管理标准(试行草案)》,中国的医院按功能、任务不同划分为一、二、三级.
三级医院是向几个地区提供高水平专科性医疗卫生服务和执行高等教学、科研任务的区域性以上的医院.
在原卫生部以往的规定中,只有三级医院可以提供性别肯定手术;2017年2月之后,不再有此项要求.
但是,因为变更性别标记的过程由公安部分管,寻求性别标记变更的人可能仍需要遵守公安部的规定.
194.
属机关、团体、学校、企事业等单位的,要有所在单位组织人事部门准予变更的证明.
这些规定进一步表明如果跨性别者在国外或国内县级(含外省)以下医院实施变性手术的,要有经县市公安机关审核后的经各省辖市卫生行政部门指定的医院出具性别认定证明;跨性别者身份证性别项目变更后,应重新编制公民身份号码,并在《常表》背面的登记事项变更和更正记载栏中注明变更情况.
其中已领取居民身份证的,公安机关应当予以缴销,并为其重新办理居民身份证.
公安部提供的指导如下:1.
户口所在地公安机关从受理申请到批准,在50个工作日内办结.
2.
户口所在地公安派出所接到上级公安机关户政部门审批决定后,应在2个工作日内通知申请人.
3.
户口所在地公安派出所凭上级公安机关户政部门的批件当场办理变更手续.
3.
2变更性别标记和姓名相关规定的影响依据上述规定,跨性别者请公安机关户政部门更改了身份证上的姓名和性别后,其他证件上姓名、性别的变更,均以身份证为准.
如护照、工作证、驾照、银行卡、社会保险卡等证件均可变更,但很难变更毕业证书和学位证书上的姓名、性别,因为目前学校无权变更.
在实践中能够变更文凭性别的跨性别者,是通过学校提交教育部门变更的.
而多数已经完成性别肯定手术的跨性别者的身份证性别与文凭性别不同,导致就业时雇主不认可其学历、学位.
虽然跨性别者可以选择通过公证途径证明性别转换事件,但会因此暴露性别转换经历而面临就业歧视的风险,其隐私权与更改文凭性别之间存在冲突.
所以,许多跨性别者对此望而却步.
中国关于变更姓名和性别标记的规定,其进步性在于认可跨性别者在性别肯定手术后请公安机关更改姓名和性别的权利,但存在以下3项缺失.
3.
2.
1将接受生殖器变性手术作为改变身份证性别的前提这是最早的性别识别法(产生于很多国家仍允许对其他族群进行强迫绝育的时期)采取的做法,它相当于强迫绝育和不承认跨性别者的身体的完整性或自主性,与发达国家相比显得保守.
例如,瑞典于1972年4月21日在世界上率先颁布了特殊状况下确定性别的法律,该法第1条规定:自幼即认为自己具有与教会记录簿上所记载的性别不同,且长时期过着与自我认同性别相符的日常生活,而未来也将继续过着这种性别下的生活,在符合这些条件时,根据其本人申请应允许其转换性别.
20将性别肯定手术作为改变身份证性别的前提,意味着不论跨性别者是否愿意,他们想改变性别标记都必须做性别肯定手术.
目前,这类手术的费用较高,在一些私立医院要价数十万元人民币,在公立医院最低也需十万余元.
况且技术上并不成熟,手术效果相对有限.
因此,为数众多的跨性别者希望最好不做性别肯定手术,起码不做全套手术,即可获得更改姓名和性别标记的权利.
20.
黄丁全:《医疗法律与生命伦理》,北京:法律出版社,2004年版,第504页.
第3节变更性别标记和姓名203.
2.
2没有变更跨性别者学历、学位证书的相关规定教育部未作出允许学校变更学历、学位证书上的性别的规定,学校因而无权变更.
这导致许多跨性别者很难在其目前或将来的就业岗位上验证他们的性别转换,因其难以证明:虽然转换性别之后的身份证与文凭标注的性别相异,但文凭持有者乃是同一个人这一事实.
因此,这些人在工作场所受到严重歧视.
例如,研究生毕业的李某完成了女跨男性别肯定手术,用人单位要求他出示学历证明,而他的毕业证书和学位证书上的性别都标注为"女".
为此,他专门咨询过有关部门,得到的答复是不能修改.
他只得"伪造"了一个真实拥有的硕士文凭.
21另一位跨性别者不愿意造假,只好换一个大学重读,重新获得学位.
如果法律授权学校更改跨性别者文凭上的性别,或者取消在文凭上标注"性别",那么就能免除上述对跨性别者的负面影响.
3.
2.
3跨性别者隐私权保护的缺失要求跨性别者出具所在机关、团体、学校、企事业等单位组织人事部门准予变更的证明,导致跨性别者要么被迫出柜、面临就业歧视的风险,要么知难而退、无奈推迟或放弃性别标记变更.
这给不愿公开跨性别身份的跨性别者设置了不必要的障碍.
21.
李轶捷:《跨性别者:变性后我究竟该几岁退休特殊群体职工的权益维护不应忽视》,载《劳动报(数字报)》,2011-12-17.
21第4节中国与跨性别者医疗相关的规定及其实施状况中国的国家卫生和计划生育委员会等政府机关已经颁布了有关性别肯定手术执行情况的规定,其中包括确定候选人的资格标准和执行此类程序的标准.
但是,在中国,这些规定和其他规范性别肯定手术的规定还有很大的改进空间.
首先,希望进行性别肯定手术的跨性别人士面对巨大障碍.
国家卫生和计划生育委员会(原卫生部)规范性别肯定手术的规定把跨性别病理化,并将其认定为具有特定精神病诊断的"变性癖".
此外,他们列出了一系列的过度要求,使许多跨性别者实际上在国内难以获得性别肯定手术――很多人最终选择在海外进行手术.
例如,这些规范规定,性别肯定手术候选人必须出具由当地公安局发出的无犯罪记录证明.
对于许多从事性工作的跨性别者来说(见第5.
4.
3节),这已经使性别肯定手术无法实现.
此外,性别肯定手术候选人还必须提供证据,证明他们已经通知家人他们接受手术的打算22.
国家卫生和计划生育委员会还要求,性别肯定手术的候选人必须为未婚或离婚,20岁以上,并具有完整的民事能力等.
对于愿意进行性别肯定手术的医疗保健机构,尽管监管机构严格规定了哪些机构可以进行性别肯定手术,它们并没有颁布特定的护理标准或医疗技术使用守则.
这种令人困惑的监管框架的最终结果是,中国很少有机构可以而且愿意进行手术,而且往往只能以极高的价格才能做到.
同样要注意的是,手术的医疗费用不包括在医保内.
4.
1对跨性别者的病态定性本报告使用"病理化"一词来指跨性别认同的过程.
法律上,对性别认同的认可建立于跨性别是一种疾病的概念.
这是中国跨性别者的监管手段的基础.
首先,定义跨性别者需通过精神健康诊断.
这有时被特别称为"精神病化".
在获得任何形式的法律性别认可前,跨性别者必须被诊断患有精神疾病.
法律更要求跨性别者先进行医疗转型过程,包括导致绝育的手术.
虽然个别跨性别者可能会选择采取这些措施以确认自己的性别,但并不是所有的跨性别者都希望进行这个过程,而其他人则可能选择只接受部分过程.
结果是,所有的跨性别者若要达到被认可及平等的基本要求,就要被破坏尊严,隐私,自决,被法律认可和其他人权.
目前全球范围内正在积极倡导性别多元的去病理化,以求不再将跨性别视为一种疾病,包括倡导跨性别卫生保健需求不再被心理健康诊断所定义("去精神病化").
2010年5月,世界跨性别健康专业协会理事会发表了《敦促世界范围内对性别多元去精神病化》的声明,敦促政府和医学专业机构反省其政策与实践,以便消除对性别多元人群的污名.
2322.
在具体实践中,通知家人相当于征得家庭同意.
至少必须从家长或监护人索取签名;没有签名就做不了性别肯定手术.
鉴于这种类型的通知的性质,以下将使用"同意"一词.
23.
WPATHDe-PsychopathologisationStatement,issuedbytheWPATHBoardofDirectors,26May2010.
Accessed2May2017at:https://amo_hub_content.
s3.
amazonaws.
com/Association140/files/de-psychopathologisation%205-26-10%20on%20letterhead.