行政机关“绿坝事件”对依法行政及法律与自由-正义-科技的思考

“绿坝事件”对依法行政及法律与自由\正义\科技的思考

摘要工信部2009年5月19日发布《关于计算机预装绿色上网过滤软件的通知》后 引起了社会各界广泛地反应。本文试图在法理学的视野下解析这一通知及其背后的公信部的行政行为。笔者主要围绕依法行政展开论述依次从法定权限、法定程序、法治精神三个方面进行剖析。从法律与自由、法律与正义法律与科技三个方面结合“绿坝事件”阐述了笔者的一些见解。

关键词绿坝事件依法行政自由正义科技

一、事件回放

2008年1月14日原信息产业部后改为工信部面向社会公开征集绿色上网过滤软件征集截止日期为10天后的2008年1月24日。

2008年5月20日工业和信息化部工信部确定征集结果郑州金惠计算机系统工程有限公司郑州金惠的“金惠堵截黄色图像及不良信息专家系统”和北京大正语言知识处理科技有限公司北京大正的“花季护航上网管理软件”两款产品中标后来这两款产品被组合并更名为“绿坝・花季护航”工信部以4170万元人民币采购该两家公司合作研发的“绿坝・花季护航”软件提供给网民免费下载。

2009年4月1日教育部、财政部、工业和信息化部、国务院新闻办联合发出《关于做好中小学校园网络绿色上网过滤软件安装使用工作的通知》决定为各中小学校联网的计算机终端免费提供绿色上网过滤软件此外亦提供中国各机关及个人用户免费下载 同年7月1 日起将此建构绿坝工作推展至全国。

2009年5月19日 中国工业和信息化部下发《关于计算机预装绿色上网过滤软件的通知》通知要求2009年7月1 日之后在中华人民共和国境内生产、销售的个人计算机出厂时应预装最新版本“绿坝・花季护航”软件应预装在计算机硬盘或随机光盘内。

2009年6月30日 中国工业和信息化部宣布暂缓要求所有由7月1 日起出售计算机要强制安装过这软件的规定。

2009年8月13日 中国工业和信息化部部长李毅中表示下一步安装和预装绿坝软件的方案将广泛根据各方面的意见而定。至此广大网友所谓的“绿坝事件”告一段落。

二、 “绿坝事件”对行政机关依法行政原则的考验。

依法行政原则是指行政机关依据法定权限、法定程序和法治精神进行社会管理依法行政是现代社会的一条基本原则。在此次的“绿坝事件”中工信部作为国家行政机关的一个部门切实是出于为广大未成年人的利益着想但其行为从法律的层面分析却存在诸多的漏洞。一个以建设法治为目标的政府在他计划动用财政经费办任何好事时都首先要合乎法律的规定不仅要符合法律规定的程序要件还要符合法定的要求。也就是说依法行政要包括两个方面的含义一是要形式合法即行政机关的管理活动应符合法律规定二是要实质合法 即管理活动符合法律规定的内在精神和要求。

首先行政机关必须符合法定的权限。即法律没有让行政机关做的事情行政机关绝不能去做。行政权是法律赋予行政机关的权力它与公民的权利不同对公民而言 “法无禁止即自由”对行政机关而言 “法未授权皆禁止”。作出行政行为的行政机关必须是依法成立的享有行政管理权的行政机关在某些情况下经法律、法规授权一些事业单位或者其他组织也取得行政管理权。除此之外其他组织和个人都不是实施行政行为的合法主体。

其次依法行政同时意味着必须符合法定的程序。行政程序是指行政主体实施行政行为时所应遵循的方式、步骤、权限和顺序。依法行政的要求之一是程序正当。此次事件中

工信部软件服务司在5月19日下发通知到所有计算机厂家要求出厂的计算机在7月1日必须预装“绿坝”软件。对这一涉及到许多人利益的重大事项时间要求是如此紧迫针对这么大的资金项目很多人对其等标期的短暂产生了违法性的怀疑。而且更重要的是工信部在此前并未公开发布任何文件严重忽视了公民对于关切自身利益的事件的知情权。

最后依法行政必须符合法治精神。党的十七大报告中首次以纲领性的文件形式明确提出 “深入开展法制宣传教育弘扬法治精神形成自觉学法、守法、用法的社会氛围”。所谓法治精神 目前学者们有多种解释其中张文显教授认为法治精神“是一个融法治的善治精神、 民主精神、人权精神、公正精神、理性精神、和谐精神等为一体的科学命题”。

三、 “绿坝事件”引发的关于法律与自由的思考。

法律就其真正的含义而言与其说是限制还不如说是指导一个自由而有智慧的人去追求他的正当利益法律的目的不是废除或限制自由而是保护和扩大自由。 自由是现代民主法治社会的一项基本的权利也是判断一个社会民主氛围和法治氛围的重要尺度。就此次工信部的行政行为而言诚然政府有权力也有义务保护未成年人但手段必须合理尤其是在行政过程中不能因为为了保护未成年人的身心健康而限制了成年人的言论自由正如张千帆教授所言 “政府不应该代替成年人做判断什么是他们该看的什么是不该看的。 ”

四、 “绿坝事件”引发的关于法律与正义的思考。

诺齐克认为正义是尊重人们私有权和拥有财产的权利同时让人们用他们所拥有的东西自由地决定自己的所作所为。 1正义和私有财产的联系是如此的密切 以至于相当多的时候对公民私有财产权的侵犯就会被冠以对正义的亵渎。一定程度上说对公民财产的尊重即是对整个人类所崇尚的正义原则的维护。政府有权力在公立学校等公共场所安装软件但是没有权力在私人所有的电脑上强行预装。因为前者是公共领域后者是私人领域对于私人领域中的事情政府部门所能做的只可能是提供建议。正如对于个人所拥有的一间茅草屋而言西方有句话谚语说得好 “风能进雨能进 国王不能进” 国王所代表的权力是有界限的在很多情形下是需要经过私人允许才能介入的。

五、 “绿坝事件”引发的关于法律与科技的思考。

当今世界科学技术迅猛发展其发展的速度已经远远超出了一般人的想象 同时社会分工也日益细化。作为不同研究领域的法律工作者或者是具体到此次事件中的行政工作人员而言即使是具有一定的计算机专业背景在制定此类具有行政命令性质、并且是一个关系到千家万户利益的通知时也应该在科技法方面尽到必要的谨慎注意义务。比如将此款软件与市场上已有的同类软件进行比较发现它所具有的优势和劣势从而判断这样一款软件在大范围的推广后是否会有被某类计算机病毒攻击、造成广大用户利益受损的风险再比如根据现阶段软件界的一般行情结合此款软件的技术含量综合判断此款软件是否具有4170万元人民币的价值笔者认为一个可行的解决方式是可以邀请相关领域的业内人士参与此次的决策过程由他们结合自己的专业背景提供相应的建议或是意见也许这样就会在一定程度上减轻此次“绿坝事件”给社会造成的冲击力。

参考文献

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[2]马怀德.行政法学[M].北京:中国政法大学出版社,2009.

[3]张文显.法理学[M].北京:法律出版社,2004.

[4]秦旭东.法律检验“绿坝”[N].财经,2009.

[5]洛克.政府论(下)[M].中国.商务印书馆,1982.

作者简介商昆男 山东省淄博人天津师范大学法学院09级法律硕士研究生。