商标查商标是否被注册

中国知识产权保护指南中国的商标权保护此手册推荐商标权人特别是新近进入中国市场的参与者使用起草于2008年夏天,2015年更新需要特别强调的是此手册提供的信息不构成法律建议,也不应替代律师意见.
该手册的信息是基于独立专家的意见编制,亦不承诺具有完整性或者权威性,而仅仅旨在作为指导手册使用.
在中国寻求知识产权保护应该参考相关中国法律和其它可用的法律和技术资料.
此指南第一版在中国-欧盟世贸项目(EUCTP)框架下完成.
中国-欧盟世贸项目的网址是:www.
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org此指南的编制工作得到了欧盟的协助.
中国-欧盟知识产权保护项目二期实施小组对此手册内容负完全责任,文中观点并不代表欧盟的立场.
并且,文中观点亦不代表中华人民共和国国家工商行政管理总局/国家工商行政管理总局商标局、国家质量监督检验检疫总局、最高人民法院、最高人民检察院以及其他中国相关政府部门的立场.
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2445555555566691111111112121313131314141414141415151516雇用通晓该国语言并且熟知制度运转模式的人才.
了解在华机构分工什么是商标什么能注册为商标谁能申请商标注册什么产品和服务可进行商标注册什么商标可注册1.
合法性2.
非功能性3.
显著性4.
不得与在先权利冲突商标注册与维护的一般程序国内注册商标注册、维护或异议的特殊程序何种行为构成商标假冒或商标侵权那些用途是允许的行政程序中的商标保护工商行政管理局(AIC)工商行政管理局可以采取何种行动质量监督检验检疫局(AQSIQ)海关行政诉讼民事诉讼中的商标保护如何提起民事诉讼通过民事诉讼,商标权人将获得何种救济刑事诉讼中的商标保护何种行为造成商标犯罪确定犯罪的起刑点是什么商标犯罪将受到何种处罚如何启动刑事程序对于驰名商标的特殊保护何为驰名商标商标如何认定为驰名商标驰名商标能够获得何种特殊保护目录3综述利用现行体制,并确保公司一旦拟进入中国市场则必须符合中国的所有法律要求.
在中国的法庭上,同欧洲一样,不了解或措施不及时不能成为一个可以接受的理由.
近年来,中国各政府机构积极致力于使中国立法达到国际标准.
在知识产权方面,尤其是2000年至2001年,商标、专利和著作权相关法律和实施条例经历了全面的改革和修订.
在2014年中国对其商标法已经进行了深入改革.
知识产权方面的法律框架已大致成型(虽然时效限制、处罚和罚款方面的限制等诸多条款将继续引起外国投资者担忧),执法中存在的薄弱环节仍给权利人带来严重困扰,而这些问题将因国家疆域过大和侵权者创造力高明而加剧.
特别是商标权方面,伪冒产品产销规模不可小觑,然而,即便对于长期投资者和经营者,重大商业或刑事案件的取证仍相对困难.
无论其在中国是否设有办事机构,成功企业可能都会在某时发现其商标权在中国受到了侵害.
然而要充分保护商标权并无所谓的万全之策,公司只能通过运用中国一切可用的有效法律手段来降低风险,当然其中的第一步就是注册商标.
雇用通晓该国语言并且熟知制度运转模式的人才这意味着此人不仅应为在华从业多年的资深知识产权律师,还应为公司提供较好的政府关系,并能在发挥制度作用上提出有益见解.
中国的"调查"咨询公司熟知本地情况,因此特别有用.
他们与政府机构、法院、警方等重要执法部门的关系十分宝贵,其往往由重要的经营者或中国方面的资深律师推荐,故很有可能为初入中国市场的企业提供必要帮助.
在华商务启动伊始,外方与其律师会谈时,应提出合法且切实可行的战略以保护其商标权,其中还包括在合资协议中制定监督和保护方面的条款.
了解在华机构分工大多数公司发现其商标在中国受到侵害后,往往花费数月时间企图通过其驻华使馆、中国政府方面的关系或商务部来解决侵权问题.
通过政治渠道不是不好,但使馆工作人员往往并不专门处理知识产权问题,却总是湮没于类似案件,更遑论其在华其他职责.
故政治渠道应配以切实可行的战略,即聘请知识产权方面的资深律师和顾问,以及利用业已存在的体制.
即使通过政治渠道,仍存在一个根本问题,即权利人在保障权利时是否已履行所有法律义务,若否,则政治渠道也会失去基础.
中国第一版商标法在1982年颁布,之后分别于1993年、2001年和2013年修正了三次.
最新版商标法自2014年5月1日起施行.
中国商标法规定了商标注册制度,从而为保护商标提供了法律基础.
谨慎起见,公司首先应聘请在中国商标法方面经验丰富的律师来鉴定其商标是否能在华合法注册.
中国的中央注册体系,使商标的评估和注册程序变得相当便捷.
必须注意的是,中国采用"申请在先"的体制,这意味着若某商标在中国已被注册,那么外国公司的类似商标在华将不受法律保护.
由于中国是巴黎公约和世界贸易组织成员国,所以如果您想保留您的首次申请日期,那么务请您在国内注册后6个月内递交中国注册申请!
4第一部分:商标权的获取与维护什么是商标商标是一种具有特定功能的标记,它的目的是辨认某制造商或服务供应商的产品或服务,使得消费者能对不同产品和服务加以区分.
什么能注册为商标这种标记可由文字、图形、字母、数字、三维标志(形状)和颜色组合、或上述要素任意组合构成.
在2014年5月1日(商标法最新修正版施行之日)前,此标记必须可凭视觉分辨.
新版商标法删除了"视觉"一词,并列举了一种非视觉标记:"声音等".
理论上,气味标志等其他商标种类似乎也是可以接受的,但实际上实施细则中尚未作出规定.
谁能申请商标注册任何自然人、法人或"其它机构"在其生产或商业经营过程中都可以申请商标注册.
申请可由单一个人或两个或以上、乃至集体共同提出(即集体商标).
集体商标的情况下,商标以组织名义注册,供该组织成员在商事活动中使用,以表明使用者在该组织中的成员资格.
什么产品和服务可进行商标注册根据最新《尼斯分类》,商标注册用商品和服务包括45类.
什么商标可注册商标注册必须符合两组要求,通常称作"(驳回的)绝对事由"和"(驳回的)相对事由".
中国商标局在审查商标申请时,会同时核查两种事由:绝对事由和相对事由.
中国商标局在审查商标申请时,会同时核查两种事由:绝对事由和相对事由.
另外,新版商标法引入了善意概念:"申请注册和使用商标,应当遵循诚实信用原则"(第7条).
绝对事由1.
合法性非法标志即与下述相同或近似的标志:中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、国歌、军旗、勋章等,以及中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或标志性建筑的名称、图形;其他国家的国家名称、国旗、国徽或军旗;政府间国际组织的名称、旗帜、徽记;表明实施控制、质量保证的官方标志、检验印记(如国际标准化组织ISO等);"红十字"或"红新月"标志;带民族歧视性;夸大宣传并带欺骗性;有害社会主义道德风尚或有其他不良影响.
法律上对"不良影响"尚未定义.
然而,我们可以将其看作西方概念中的"公共秩序".
县级以上行政区划的地理名称或者公众知晓的外国地名不能用作商标,但地名具有其他含义的、或地名作为集体商标或证明商标组成部分的除外.
2.
非功能性这一要求特指三维标志,若其仅仅源自商品/服务功能性特征、或为取得特定技术效果、抑或为赋予商品实质价值,则不能注册为商标.
3.
显著性显著性指标志必须是可区分的,必须能使某人商品/服务与他人商品/服务相区分.
要达到这个要求,标志仅由描述商品或服务的通用名称、图形或型号构成的标志组成,或仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点,而缺乏显著特征是不够的.
5然而,若某商标能在实际使用过程中变得容易识别,并获得显著性,则解决了上述"缺乏显著特征"的问题.
4.
不得与在先权利冲突此类他人在先权利包括:相同的或相似的在先商标(如已注册的商标、未注册而已获中国国家工商行政管理总局商标局初步审定的商标、已向中国商标局提交注册申请的商标、同一天申请而在前使用的商标、同类或相似产品或服务的驰名商标(见下文))在先权利还可以是著作权、外观设计专利权、个人姓名或公司名称等.
中文商标中国消费者可能会通过翻译或直译(音译)给外国商标起一个中文名字,所以建议外国商标在中国注册中文商标.
事实上,以罗马字母注册的商标并不能自动保护其不以相同或类似的中文形式而被使用或注册.
通过翻译或者直译(音译)以中文书写罗马字母商标的方式可能有好几种,特别是直译(音译)时,可用的音近汉字也许有好几个.
这就是为什么以罗马字母注册外文商标不足以形成对其中文商标保护的理由,除非外文对应着直接和唯一的中文译法,否则不能将其简单翻译成中文!
若该商标的中文版本已在其它亚洲国家存在,为避免混淆,建议确保其中文版本的一致性.
商标注册与维护的一般程序商标注册既可在国内申请,即根据中国《商标法》直接向中国商标局递交申请(国内注册)、也可在国外申请,即根据《马德里协定》/《商标国际注册议定书》向世界知识产权组织申请(国际注册).
国内注册若公司直接向中国商标局申请专利,必须遵循以下程序:申请建议所有公司、特别是初入中国市场的公司在向中国商标局递交商标注册申请时委托商标代理,而对于在华无经常居住地或营业场所的外国人,则必须委托商标代理才可以申请注册商标.
自2015年5月1日起,可通过一份申请就多个类别的商品或服务申请注册同一商标.
这是新版商标法作出的一项改变.
但是并不十分建议采用这一做法,一旦商标完成注册,就不可能再分割成几项独立的注册,如果需要向第三方部分转让商标,这就会造成问题.
但这项不可分割规定有一种例外情况,就是商标申请只有部分被批准注册(见下文).
可通过电子方式提交商标注册申请:http://sbj.
saic.
gov.
cn/wssq/不论何种情况下,都有必要仔细罗列每一个类别中商标权受保护的商品和服务.
(对于简单囊括《尼斯分类》中某一类别所有商品的商标注册申请,审查员将予以驳回.
有必要重列该名单项目,添加有关《尼斯分类》之外的特定商品或服务的描述.
)从官方指定名录中挑选商标代理费用申请费用取决于该申请涉及的商品数.
官方费用为一份申请含10个商品/服务为600元人民币.
若一份申请中商品/服务数超过10个,则每超过一个,加收60元人民币.
请提供以下申请书件一份副本,要求以光洁纸张打印,或以规格不大于610X5厘米的照片代替;若指定颜色,则交着色图样一张,附黑白图样一张.
三维或颜色组合商标,需提供特定声明,指明申请形状或颜色组合成为商标,并配以文字说明.
集体商标或证明商标,需提供声明、相关资格证明和/或商标使用管理规则证明.
外文商标或包含外文的商标应提供译文.
同一商标已在巴黎公约成员国或世界贸易组织成员国提出申请的(且作为相关商标注册的首次申请),六个月内在中国再次申请,则可在申请商标注册时声明要求优先权.
申请人需在申请之日起3个月内(逾期则视为未要求优先权)提供由有关商标主管单位出具的相关商标证明复印件,并说明申请日期和申请编号.
如果同一商标已在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上使用过,并于该商品展出后6个月内提出申请,仍可要求优先权并就此提交具体书面声明.
申请人应于申请日期起3个月内(逾期则视为未要求优先权)提交证明文件,注明该展览会名称和展出日期作为该商标曾用于该展览会上所展商品的证据.
对于在中国境外举办的国际展览会,申请人还应提供国家工商局的认证.
形式审查凡申请手续齐备且申请文件符合相关规定的,商标局予以受理,并书面通知申请人.
凡申请手续不齐备或申请文件不符合相关规定的,商标局不予受理,书面通知申请人并说明理由.
凡申请手续基本齐备或申请文件基本符合相关规定,但是需要补正的,商标局书面通知申请人补正注册申请,限定其于收到该通知之日起15天内,按通知书内容补正并交回商标局.
凡限期内补正并交回商标局的,保留申请日期和申请号.
未作补正或超过补正期限的,商标局不予受理,并认为其主动放弃商标申请,商标局将书面通知申请人.
实质审查接下来商标局将审查商标注册申请是否符合《商标法》,其中包括审查商标的合法性、显著性和非功能性(驳回绝对事由);审查申请是否与其他已注册的商标、已初步审定(但尚未注册)或已申请注册(但尚未获得初步审定)的商标相同或相似.
在审查阶段,商标局会要求申请人提供说明(譬如,对指定商品的说明)或做出补正(部分商品可能与之前的商标存在矛盾).
初步审定与公告若审查结果显示商标申请合法且没有在先商标,商标局将初步审定该商标申请并将商标刊登在官方公报上.
审查员亦可认为该商标部分通过审定,比如,仅针对某些指定商品的审定.
在这种情况下,工商局将被拒部分通知申请人,而该商标则公告为部分审定.
之后即可以分割商标申请,以便在必要时申请对未通过审定的商品进行审查,继续推进程序.
注册公告之日起3个月内无异议(见下文),则予以核准注册,发给商标注册证并公布商标.
注册商标的有效期为自注册核准之日起10年.
续展注册商标有效期满10年,拟继续使用的,需在期满前12个月内申请续展注册.
在此期间未提出申请的,将给予六个月的宽展期.
宽展期满仍未提出申请的,注销其注册商标.
注册商标的续展期为10年.
每个续展注册自核准日起予以公布.
7许可与转让注册商标可许可给第三方.
许可合同有三种:"独占许可"一许可人本身在合同地区内也不得使用该商标;"排他许可"一许可人保留合同地区内的商标使用权;"普通许可"一许可人可在合同地区内许可他方.
还应注意有必要在合同中规定许可人有权对使用该商标的商品质量加以控制.
不同许可类型的区别在决定谁有权采取行动反对侵权时特别有用.
应将商标许可合同副本报商标局备案(但并不一定是完整协议的复制副本).
但这并不是一项关系合同有效性的实质性要求:备案主要是供第三方参考.
此外,建议对合同进行备案的另一个理由是,以便安排有关许可费的资金划拨.
商标不论在申请阶段还是已注册阶段,都可以转让,转让必须在商标局备案.
还应由商标局予以公告.
放弃商标注册人有权放弃商标,商标到期时可选择不续展.
商标注册人还可在其认为必要时,即使商标期限未满,申请放弃其注册商标,或放弃部分指定商品的注册商标.
商标注册人应当递交放弃注册商标申请并将原始商标注册证退还商标局.
国际注册只适用于《马德里协定》或《马德里议定书》成员国.
中国是《马德里协定》成员国(自1989年以来)也是《马德里议定书》成员国(自1995年以来).
要求对于非《马德里议定书》成员而为《马德里协定》成员的国家,必须基于原属国已注册的商标而申请国际注册,而在《马德里议定书》成员国,申请人可以基于一份商标注册申请程序即可,不必具备原属国要件.
程序收到要求延伸保护申请后,世界知识产权组织将向申请人颁发《商标国际注册证》,在《国际商标公告》上进行公告,并通知相关国家的商标主管部门.
在中国,自收到该通告次月第一天起的三个月期间可对商标提出异议.
若自商标在国际注册登记后一年(《马德里协定》规定)到18个月(《马德里议定书》规定)期限内,国家商标局无异议,则可视为商标自世界知识产权组织颁发国际注册证之日起在中国注册.
后续程序,如续展、修改、许可或转让等,亦可通过国际注册进行.
国内注册与国际注册之比较是否需要商标代理在中国国内注册时,强制要求在华无住所或工商营业场所的外国人聘请商标代理,但对国际注册申请则不强制.
语言国际注册申请可使用英语或法语,国内注册只能使用中文.
费用国际注册申请可同时以相同费用涵盖一个国家以上、至多3类商品或服务.
如上文所述,新版商标法规定,直接在中国国内申请也可涵盖多个类别.
速度目前,国内注册程序(9个月+3个月异议期)与《马德里协定》程序(12个月)的持续时间相同,并且短于《马德里议定书》的程序(18个月).
8保护期限《马德里协定》规定国际商标有效期(可续展)为20年.
而国内注册有效期(可续展)仅为10年.
然而由于《马德里议定书》规定的有效期是10年,费用必须分两次付清.
因此事实上,一般认为国际商标每隔10年需续展一次.
商标注册证理论上,国际与国内商标注册并没有区别.
但是,中文注册证只发给国内注册商标.
由于多数执法行为都是通过中国的工商行政管理局在中国境内开展的,如果能够出示一份中文注册证,实践中会更易于证明商标的存在及其范围,同时也能够更有效地推动地方工商局采取行政措施.
因此,有必要要求国家商标局对国际注册进行认证,虽然这会花费约3个月的时间,并且可能会影响到执法的速度.
商标注册、维护或异议的特殊程序存在妨碍商标注册的情况时的特殊程序.
驳回通过世界知识产权组织申请或直接在国家商标局申请的商标都有可能被驳回.
驳回时,国家商标局会将决定通知申请人或其代理(申请人为外国人时).
申请人(或通过其代理)可在15天内向国家工商总局下属的商标评审委员会(TRAB)提交申请,商标评审委员会的功能与"上诉法庭"相似,负责审理所有不服国家商标局决定的案件.
商标评审委员会与商标局在同一地址办公.
尽管15天的期限极短,但不允许延长.
因此至关重要的一点就是要保持与代理的密切接触,因为他们是有关程序的实施者.
而商标评审委员会达成一项决议也许要花费数年时间.
异议任何人都有权对商标提出异议,他们包括:注册商标所有人;初步审定商标所有人;未注册的驰名商标所有人(当商品相同或相似时);注册了非相同非相似商品的驰名商标所有人;已使用却未注册、当其他商标申请者使用不正当手段时已取得一定影响("一定影响"是关于那些达不到"驰名"标准、却由于"恶意"的出现而在其所属领域被认为需要特殊保护的商标)的商标所有人;其他权利(如姓名权、著作权、肖像权等)的所有人;以及其他所有不具上述任一权利的人士.
注册程序由商标代理负责可以仅对某些指定商品提出部分异议.
中国商标代理往往为其客户提供监控服务.
鉴于某些引起异议的商标用中文表示,而对其进行评价、建议乃至异议都必须委托给说中文的专业人士操作,因此,我们强烈建议您使用商标代理的这一服务.
另外,还应注意到"盗版"商标申请人在试图避开商标审查员和商标所有人的注意方面变得越来越精明.
他们可能只是申请部分设计,然后将其拼凑起来,或申请那些从纸面上看不会引起混淆、而在实际运用中明显侵权的商标.
对于商标申请的异议可于商标申请在官方商标公报公告之日起3个月内向国家商标局提交.
这样的话,有必要进行答辩准备.
同样,商标申请人也可能在查看商标公报时发现有人企图注册与自己的注册(或申请)近似的商标,因此针对此类企图,还需提出异议.
提交商标异议书,一式两份,必须基于明确事实,充分依据,并附上有关证据材料.
若异议人想补充证据材料来支持其异议,应就此在异议申请书中声明,且在自提交异议申请书之日起3个月内提交相关补充证据.
9商标局会"及时"将异议相关事宜通知商标申请者,在实际运作中该时间一般为3个月,但有些情况运作时间也许更长.
申请人应在得到异议通知后30天内提交答辩.
有必要的话,申请者还可在答辩之日起3个月内提交补充论证和/或证据.
无效宣告即便商标注册完成后,仍可宣告该商标无效,并被视为自始不存在.
下列情况中商标可被宣告无效:(1)商标符合驳回绝对事由之一;(2)注册商标通过"不当手段"取得(对于"不当手段"无确切定义,基本上相当于"恶意"、"诈欺",依个案处理).
一般由商标评审委员会经第三方要求后做出无效决定.
谁有权向商标评审委员会提交请求任何个人,只要请求基于绝对事由或基于"通过诈欺或其他不当手段注册"即可,对提交此类请求不设时间限制.
此处"诈欺"或"不正当手段"指公共秩序中的一般概念,不特指相对事由中的私人问题.
如果是基于在先权利提出请求,只有在先权利所有人可以在自商标注册之日起5年内提交请求.
但如果当事方以驰名商标为理由提出无效请求,且能够证实请求判定无效的商标是恶意注册,则不适用5年期限.
当商标被宣告无效后:应视为该注册商标自始不存在.
但是,若商标无效由商标评审委员会依上述任何理由宣告,对在撤销前作出并已执行的商标侵权案件的司法裁决和行政决定不具有追溯力;但是,因商标注册人恶意给他人造成的损失,应当给予赔偿.
撤销一旦注册,商标申请人应使用其商标.
这里的使用是指"用于商品本身、商品的包装或容器、商品交易文书、广告宣传、展览或其他商业活动中,用于识别商品来源的行为".
这与商品是在中国销售还是仅为出口无关.
商标连续三年不使用的,任何人都可向商标局申请撤销该商标.
一旦收到申请撤销不使用商标的请求,商标局将通知商标注册人,限其在2个月内提交该商标在撤销申请提出前使用的证据材料,或者说明不使用的正当理由;第三方经商标注册人许可使用注册商标的证据材料也可用作上述举证用途.
除了不使用外,新版商标法还引入了另一项撤销理由,即商标成为"通用名称".
此外,商标的使用必须严格按照原注册商标形式(风格、文字等).
对于使用过程中自行改变商标的行为,由地方工商行政管理部门责令商标注册人限期改正,拒不改正的,可移交商标局予以撤销.
商标注册人的名称、地址或者其他注册事项的变更都必须在商标局备案.
各地工商局可警告并限期其改正,拒不改正的,转交国家商标局撤销其注册商标.
用于劣质产品、或以次充好来欺骗消费者的注册商标也将被撤销.
注册商标所有人或撤销申请人不服商标局决定的,可于15天内向商标评审委员会申请复审.
注册商标专用权自商标局的撤销决定予以公告之日起终止.
司法审查当事人不服商标评审委员会关于驳回、异议、无效或10撤销等决定的,可于收到通知之日起30天内向北京知识产权法院提起诉讼,不服判决的,可向北京市高级人民法院提出上诉.
第二部分:商标权执法何种行为构成商标假冒或商标侵权假冒常指在与受注册商标保护的商品相同的商品上,使用与其注册商标完全相同或几乎相同的商标.
侵权指在与受注册商标保护的商品相同的商品上,使用与其注册商标近似的商标,或者在类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标.
新版商标法在定义侵权时进一步指明了一点:"容易导致混淆的"相似.
这种区别对于实施刑事司法诉讼有着直接的法律意义,刑事诉讼只能在假冒的情况实施.
新版商标法还引入了"帮助性侵权"的概念,即"故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件"(如仓储、运输、邮寄、隐匿等).
哪些用途是允许的当注册商标含有任何通用名称、设备、指定商品模型、或者任何直接提及质量的词语、主要原材料、功能、使用、重量、数量和其它指定商品特征或者任何地域名称时,注册商标专用权人没有权利阻止其他人对这些元素的合理使用(称为"合理使用").
同样地,如注册商标含有视为具有功能性的形状,其他人可使用该等形状.
此外,新版商标法对商标的第一使用人引入了一种特别保护,之后的相同或近似商标注册人可能会对第一使用人提起诉讼.
如果第一使用人可以证实在后续注册商标的申请之日前其已经在使用标志,其可在原使用范围内继续使用该商标.
行政程序中的商标保护工商行政管理局(AIC)工商行政管理局是最大的知识产权执法机构.
其不仅处理商标事务,而且处理企业注册(个人和法人)和市场规范工作(不正当竞争).
目前全国各行政级别都设有工商行政管理局:包括国家级、省级、县级和市级机构,工作人员总数超过五十万人.
谁可以采取行动任何人,特别是商标权人或者利害关系人皆可采取行动.
"利害关系人"是指被许可人或商标权利的合法继受者.
如果商标权人非中国居民,其事务应由政府批准的中国商标代理机构处理.
应采取何种行动原则上,案件应该"通过双方之间的协商"在最初便得到解决.
然而,这不是必须的,并且"如果其中一方拒绝协商.
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",商标权人便可采取行动,向侵权行为(制造、销售、储存等)发生地的当地工商行政管理局(县级以上)下属的商标局提出申诉.
申诉人应指明其拥有商标权(提供该商标注册证书副本),并提供任何证明侵权行为的证据(比如涉嫌侵权产品的样品).
由于此行动主要是"实用"性质,其目的在于调查和查封,所以管辖权通常取决于货物生产或出售的地点.
侵权方的实际住所或注册处(事实上,这些信息在控诉时大多是未知的),就算跟发生地有所不同也是无关紧要的.
商标权人可以参与工商行政管理局小组的"突击搜查",以收集任何有用证据并确保所有商品都被查封.
11工商行政管理局可以采取何种行动到达指定地点时,工商行政管理局可行使以下权力:质问当事人,审查和复印文件证据(发票,合同,会计账本);不幸的是,此种调查往往收效甚微,因为侵权者很少准确记录其非法活动.
搜查侵权行为发生处所;工商行政管理局可以强迫开放工业或商业处所,但不能强迫开放私人处所.
如有必要,其可以请求警察协助(公安局).
工商行政管理局和警察通常保持着良好的工作关系.
检查、查封或扣押任何被视为假冒或侵权的货品;当工商行政管理局不想立即带走货物时,可以采取查封方式.
这些都是保全措施,实际上,在采取保全措施后,应该立即没收产品.
突击搜查结束时,如果工商行政管理局确信存在侵权行为:工商行政管理局可命令侵权人立即停止侵权行为,并且可以没收和销毁侵权货物和专门用来制造侵权货物或标签的工具.
根据2001年12月修订颁布的商标法,销毁商品现在已成为工商行政管理局的一项法律义务(正如商标法用的词语是"应当"而不是"可以").
然而在实际执法过程中,商标权人应该清楚销毁存货,或者辨别和销毁"特定用途"的设备和工具,并不是一件简单的事.
并且,工商行政管理局看来仍在执行老的一套做法,也就是在不能把货物与商标代表物区别开的情况下才将货物销毁.
工商行政管理局也可以处以罚款.
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罚款数额取决于"违法经营额"的规模.
然而,估算"违法经营额"不是一件容易的事,因为在大多数情况下,侵权人没有任何会计资料,并且中国有关当局仍不能接受按合法商品价格作为参考的方式.
违法经营额不足五万元的,可以处二十五万元以下的罚款.
违法经营额五万元以上的,可以处违法经营额五倍以下的罚款(与上版商标法相比,罚款金额大幅增加).
此外,对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的,应当从重处罚.
除非.
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侵权人只是销售人,其不知晓商品是侵权商品,且能提供供应商的信息.
如此,工商行政管理部门可仅责令销售人停止销售,但不可没收商品(亦不可处以罚款).
这是新版商标法引入的新规定.
工商行政管理局不能采取的行动工商行政管理局不能给予补偿,其只能充当调解人;根据2001年12月修订颁布的商标法,如被要求,工商行政管理局也只能充当侵权者和商标权人之间的调解人.
因此,只有人民法院才有权估算并给予补偿.
如果调解失败,商标权人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院提起诉讼.
质量监督检验检疫局(AQSIQ)该机构负责管理产品质量:制定国家标准,认证产品质量并采取打击假冒伪劣商品的行动.
该机构的主要目的是为了保护消费者免于受到散布在市场上的"假冒伪劣"商品的侵害,这些商品包括带有假冒商标的商品和/或包装上印有他人姓名及地址的商品.
谁可以采取行动由于该机构处理的主要问题是质量问题,而不是知识产权保护的问题,所以任何人都可以向质量监督检验检疫局投诉而无须证明其个人利益.
其优点在于不需要使用商标代理机构服务,因此也无需向其支付费用.
基于何种理由请求必须基于以下两个理由之一:货物没有达到质量标准和/或出售商品的包装上印有他人名称及地址.
大部分情况下,货物上印有某一假冒商标.
在这种情况下,商标权人可向质量监督检验检疫局提出控诉.
12质量监督检验检疫局可以采取何种行动基本上,质量监督检验检疫局拥有工商行政管理局在突击搜查中同样的权力.
在大多数情况下,对于假冒伪劣商品处以货物价值百分之五十以上三倍以下(《产品质量法》第50条)的罚款.
当包装篡改原产地,伪造或使用另一方的工厂名称和/或地址,或伪造或使用质量标记,如认证标志或者印有假冒商标,便可对"非法利润"予以没收和罚款(无具体数额).
质量监督检验检疫局即使作为一个调解者,也不会以任何方式参与决定赔偿事宜.
因此,工商行政管理局和质量监督检验检疫局的属性和权力看来有一定程度的重叠.
凡发现带有假冒商标的劣质产品,则向工商行政管理局或者质量监督检验检疫局提起控诉都可以.
但是如果货物不涉及"质量瑕疵"而只涉及商标问题,则应该向工商行政管理局提出投诉,而不是向质量监督检验检疫局.
应该根据具体情况来选择机构进行投诉质量监督检验检疫局重点是打击假冒产品,而工商行政管理局还包括其他活动,这正是质量监督检验检疫局的优势所在,而且它还有权力执行更高数额的罚款.
另一方面,工商行政管理局在各行政级别拥有更多分支机构,并且工作人员较之质量监督检验检疫局而言更加充裕.
海关(请参见《中国知识产权保护指南—中国的海关执法》)行政诉讼如果想要审查工商行政管理局、质量监督检验检疫局或者海关的决定,需要在接到决定通知的15天内向人民法院起诉.
现在审查申请的数量更多且更为频繁,并且通常由涉嫌侵权人发起,要求对侵权认定或罚款金额进行审查.
这些案件都由人民法院的行政审判庭受理.
民事诉讼中的商标保护可始终向人民法院提起民事诉讼.
对于无法轻松开展行政执法行动的情况,都建议选择提起民事诉讼,如侵权行为存在争论,或侵权人只是销售人辩称自己"无罪"且只受到"停止销售"的判决等情况.
如主张给予损害赔偿,提起民事诉讼是唯一的方法.
如何发现和收集证据在提起诉讼前,商标拥有人应开展初步调查,以查明(如果可能)侵权商品制造商的行踪.
当商标涵盖的商品在零售店出售时,建议定期在中国各地、百货商店、精品店、批发市场和露天市场等开展市场调查.
如侵权人只是销售人(精品店或露天市场)不是工厂,有必要尽可能多地获取关于工厂的信息(地点、侵权商品生产时间等).
在中国,有很多以咨询公司形式开展经营的调查机构,而且部分商标代理常年拥有调查团队和调查网络.
如何提起民事诉讼民事程序按照以下步骤运行:须向人民法院民事庭提起申诉.
原告为外国人的,需由中国律师提起申诉,且该律师需出示经原告正式签署、公证和认证的授权书.
在三个设有知识产权法院的城市(北京、上海、广州),所有商标案件无论重要程度如何,都提交给基层法院.
法院应在七天内(在此期间对授权书进行核实)"受理"(备审案件目录).
在受理后五天内,法院向被告送达起诉书.
被告在收到后十五天内须提交一份书面答辩书(外国被告为三十天),并在其后五天内由法院交给原告.
双方应交换证据.
法院可举行一次审前开庭,由当事方对证据进行审议和讨论.
允许使用的证据包括:书证、物证、诉讼当事人陈词、专家鉴定结论、勘验记录.
大部分证据是书面形式,包括专家证据.
非中文证据必须翻译、公证和认证后方可被人民法院接受.
对于可以直接证明其真实性的证据材13料,如海外出版物等,不需要进行公证和认证,除非对方当事人提出了有效的质疑并且受质疑方不能有效地反驳.
从理论上讲,法院的作用是查明事实并保证秩序,但一般情况下,证据是由当事人自己提供.
但若原告履行了自己的职责尽自己所能出示证据,法院可命令被告披露其拥有的证据(譬如账簿).
如被告拒绝披露,法院在做出判决时可据此"得出后果".
在审判时,听证会最开始由双方当事人宣读各自声明,然后就法院所选定的问题进行口头辩论.
听证会结束时,法院会询问当事人是否愿意调解.
如果他们愿意,可以达成庭外和解,然后便可撤回起诉或者在场签订协议.
在这种情况下,法院将认可该协议,并使其具有相当于法院判决的法律效力.
视乎个案的复杂程度,将在数月内做出判决.
涉外案件在审判上则没有时间限制.
对于一些复杂或敏感的案件,高级法官和其他人士组成的审判委员会可对决定进行审查,但该委员会将不会听取涉案双方的意见.
如何发现和收集证据在采取行动之前,商标持有人应该做初步调查以便尽可能确定侵权商品生产商的所在地.
如果带有侵权商标的商品在零售店销售,应该定期在中国各地的百货公司、精品店、批发市场和露天市场进行市场调查.
如果侵权者不单是销售者(精品店或者露天市场)而是某一工厂,应该尽可能收集关于该工厂的信息(地址、生产侵权产品的时间,等等).
中国有一些以咨询公司形式运作的调查机构,并且一些商标代理机构设有固定的调查小组和调查网络.
通过民事诉讼,商标权人将获得何种救济法院可能采取以下措施:(1)颁布停止侵权的命令(禁止令);(2)没收侵权商品、材料、以及生产侵权商品的工具和设备;(3)判决支付损害赔偿.
但获得损害赔偿意味着商标权人在使用其商标.
如原告以商标未使用作为一项抗辩,法院可命令原告证明在最近三年内使用了商标.
未能证明使用的,原告将丧失获得损害赔偿的权利.
商标侵权的赔偿数额按照(1)权利人的损失确定;(2)损失难以确定的,按照侵权人因侵权所获得的利益确定;(3)侵权人获得的利益又难以确定的,参照权利人(倘若授予使用权)可能获得的许可使用费的倍数合理确定.
新版商标法规定,情节"严重"的,可在按照上述方法确定数额的三倍以下确定赔偿数额.
赔偿数额无法确定的,法院可判决给予三百万元以下(新版商标法大幅调高了数额)的"法定"赔偿数额.
损害赔偿费包括权利人为了阻止侵权的合理花费,如律师费.
刑事诉讼中的商标保护何种行为造成商标犯罪相关活动包括制造或故意销售假冒商品,并且伪造或销售未经批准的商标标识.
确定犯罪的起刑点是什么原则上,涉及一项商标的,起点是五万元,涉及一项以上商标的,起点是三万元.
但实际情况下,将案件定为刑事案件并不是一个容易的决定,因此实际的起点往往更高,计算方法也很复杂.
商标犯罪将受到何种处罚其处罚包括:当情节"严重"或者销量"极大"时,可判决最长达三年的有期徒刑或拘役和/或罚款;当1415情节"极其严重"或销量"巨大"时,可判决三至七年的有期徒刑.
如何启动刑事程序公诉通常刑事案件都是由检察院向法院提起公诉.
但为了进入这一阶段,权利人需要向地方公安机关(警察局)提出申诉.
公安机关有权拘留和审问嫌疑人.
他们也可以传召证人(比如工作人员)到他们办公室来提供其所知的关于侵权活动的情况.
他们当然也可以不受限制地搜查嫌疑处所(对于一些有难度的案件,由公安机关和工商行政管理局或质量监督检验检疫局联合实施突击搜查,会较为有用).
如公安机关希望继续拘留嫌疑人,须向人民检察院提交提请批准逮捕书,将"拘留"改为"逮捕".
对于批准逮捕的决定,公安机关应当立即执行.
对于不批准逮捕的,人民检察院应当说明理由,需要补充侦查的,应当同时通知公安机关.
(见《中华人民共和国刑事诉讼法》第66-68条).
人民检察院自收到案件材料之日起三日以内,应当告知被害人有权委托诉讼代理人,例如律师(见《中华人民共和国刑事诉讼法》第40条).
如果被害人由于被告的犯罪行为遭受了重要损失,其有权在刑事诉讼的过程中附带民事诉讼.
如果对国家财产或集体财产造成了损失,人民检察院将在发起公诉的同时附带民事诉讼.
(见《中华人民共和国刑事诉讼法》第77条).
自诉知识产权权利人可以直接向法院提起刑事诉讼,而无须经过公安机关(警察局)或人民检察院(除非案件"严重危害社会秩序和国家利益").
然而,应当注意的是,如果案件"对公众秩序和国家利益构成了严重威胁",必须由人民检察院提起诉讼.
实际上,尽管法院支持直接起诉,但这种方式从未被采用过.
因为知识产权权利人很难收集和提供全面的证据来证明知识产权侵权构成了犯罪,比如,证明已经达到了法定起刑点.
诉讼通常由被害人提起,但是任何"单位"或者个人,一旦发现涉及知识产权侵权的犯罪行为,都有权向公安机关报告或提供信息.
在刑事诉讼中,知识产权权利人是作为程序的一方(比如被害人)来享有法律权利的.
对于驰名商标的特殊保护何为驰名商标并不是所有商标都是驰名商标,驰名商标是指被"相关公众"所"普遍认可"的商标,"相关公众"指的是,比如某一商标所指的商品或服务的现有或潜在消费者,提供上述商品或服务的人员,以及销售渠道中的相关人员.
通过何种方式,某一商标才能被视为驰名商标何时申请认定驰名商标只能在以下某一种情况下认定驰名商标:商标未在中国注册,但在中国拥有广泛的知名度.
如有人申请注册与其相同或近似的其他商标,或在相同或近似商品上使用该其他商标,未注册商标的权利人可要求驳回或停止使用该相同或近似商标.
商标已在中国注册并且具有极大知名度.
如有人申请注册相同或近似的其他商标,或在不相同或不近似的商品上使用该其他商标,在先注册商标的拥有人可要求驳回或停止使用该相同或近似商标.
要想达到此目的,拥有人需要同时证实商标享有充分的声誉且此类使用很可能误导消费者并损害拥有人的利益.
16然而,《商标法》第十三条第二段的"可能会误导公众"这一表述造成了一些轻微的混乱.
在这里,不应当将对公众的混淆或者误导作为一个要件,因为使用该两种商标的产品或服务是既不相同也不相似的.
这里最重要的问题是驰名商标人的利益,而不是对公众可能造成的混淆.
基于何种依据"驰名"地位是由行政或者司法机关在个案的基础上,依据以下因素确定的:在相关公众中的商标知名度,商标使用持续时间,商标推广的持续时间、程度和地理范围,证实商标曾被作为驰名商标受到保护(包括在其他国家)的任何记录(司法和行政决定),以及其他关于商标名誉的因素(比如带有该商标的主要商品的销售量,销售区域,等等),大家的普遍看法是,商标要成为驰名商标,并不需要符合以上所有标准.
向何处申请申请地点取决于具体情况:当对另一商标提起异议申请时,确认其为驰名商标的申请应同时呈送国家商标局当提起申请取消另一商标时,确认其为驰名商标的申请应同时呈送商标评审委员会.
"当组织针对他人的商标使用的突击检查时,需要向市(地)或省级的工商行政管理局提起关于认可和保护的申请.
在对案件进行核查后,工商行政管理局将案件移交给国家商标局来确定"驰名"地位.
这一申请同样可以在人民法院民事诉讼过程中提起.
+8613584830057+8618164378777获得驰名商标将花费多长时间如果申请是在异议或者撤销的程序中提起,则取决于这一程序的持续时间,该程序的第一阶段最长不得超过18个月,但可提起司法上诉.
如直接向人民法院提起申请,则取决于该程序的持续时间,可能需要几年.
如果申请是在工商行政管理局突击检查的过程中提起,将由国家商标局做出决定,国家商标局不受时间限制.
"驰名"地位的有效期限驰名商标没有有效期限.
尽管如此,如果相关方在本案件中关于某一驰名商标的保护范围的要求与另一确认该商标驰名地位的案件中的保护范围不同,或者如果另一方反对所提商标为驰名商标,并且同时能够提供证据证明这一点,国家商标局或者商标评审委员会应该重新审理关于认可该商标驰名地位的相关材料并做出决定.
在人民法院诉讼程序中,如果被告反对某一商标的驰名地位,人民法院都会承担复审的职责,即使被告不能提供证据证明该商标的非驰名性.
驰名商标能够获得何种特殊保护一旦商标被确认为驰名商标,在如下方面对其的保护将会被加强:1.
阻止他人恶意注册和使用该商标,即使是用于非类似的商品或服务;2.
针对相似商标,扩大了其保护范围;3.
取得更高的损害赔偿费;4.
更便于提起刑事诉讼;5.
阻止商标被注册为企业名称(如果商标没有被确认为"驰名"商标,它将需要证明这一商标被他人突出使用于其企业名称);6.
阻止商标被注册为域名(而"普通"商标需要证明针对争议中的域名进行过实际交易);7.
可就注册商标向法院提起诉讼(只有驰名商标的持有人可提出此类诉讼).
多年来,对"驰名"地位的认定引起了滥用情况.
申请认定的目的只是提高销售额,使客户产生混淆.
现在,新版商标法明确禁止对"驰名"地位认定进行"商业性使用".
17中国联系信息鸣谢中华人民共和国国家知识产权局(SIPO)www.
sipo.
gov.
cn中华人民共和国国家工商行政管理总局(SAIC)www.
saic.
gov.
cn中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局(CTM0)www.
ctmo.
gov.
cnorhttp://sbj.
saic.
gov.
cn/中华人民共和国国家版权局(NCAC)www.
ncac.
gov.
cn中华人民共和国海关总署(GACC)www.
customs.
gov.
cn上海海关www.
shcus.
gov.
cn广州海关http://guangzhou.
customs.
gov.
cn天津海关http://tianjin.
customs.
gov.
cn中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局(AQSIQ)www.
aqsiq.
gov.
cn中华人民共和国公安部(MPS)www.
mps.
gov.
cn中华人民共和国最高人民法院(SPC)www.
court.
gov.
cn中华人民共和国最高人民法院知识产权审判庭www.
chinaiprlaw.
cn中华人民共和国最高人民检察院(SPP)www.
spp.
gov.
cn中华人民共和国商务部http://www.
mofcom.
gov.
cn中国保护知识产权网www.
ipr.
gov.
cn保护知识产权举报投诉服务中心http://jbts.
ipr.
gov.
cn/tousu/eHome.
htmlPaulRanjard(康保罗)先生,黄晖博士和白刚先生万慧达知识产权机构/万慧达知识产权律师事务所北京市海淀区中关村南大街1号友谊宾馆颐园写字楼邮编:100873电话:+861068921000传真:+861068948030电子邮件:ranjard@wanhuida.
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com18此知识产权保护指南是中国-欧盟知识产权保护项目(二期)(IPR2)撰写的系列指南之一.
本指南由IPKey针对新中欧知识产权项目进行更新.
该系列旨在为中欧各大公司提供如何在欧洲和中国保护其智力资本的最新信息.
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orgIPKey项目是欧洲委员会支持中欧新知识产权合作协议的资助工具.
该项目为期三年,将于2016年结束,其建立基础是中欧间长期而富有成果的知识产权合作历史.
IPKey致力于促进中国的知识产权框架在国际最佳实践的基础上更为有效、公平、透明.
该项目为中欧各机构的合作提供平台,旨在为在中国经营的中欧企业创造一个良好的知识产权环境.
19IPKeyisco-financedbytheEuropeanUnionandtheOfficeforHarmonizationintheInternalMarket(OHIM)undertheframeworkofthenewEU-ChinaCooperation.
ItisimplementedbytheOfficeforHarmonizationintheInternalMarket(OHIM)incooperationwiththeEuropeanPatentOffice(EPO).
IPKey项目由欧洲联盟与欧盟内部市场协调局(OHIM)在新的中欧合作框架下共同资助.
该项目由欧盟内部市场协调局与欧洲专利局(EPO)合作实施.